民法是什么民法的作用是什么？民法的意义与性质

选自《民法概要》“第一章”第3—6页。

〔例题1〕甲驾车故闯红灯，撞到路人乙致重伤，不为救助而逃逸，为警查获。试问甲违反何种法律，应受何种制裁，其管辖法院。并以此例说明“公法与私法”的区别，民法的意义和性质。

鲁宾逊独居孤岛，不必受他人的拘束或限制，而得为所欲为。人群共处则须有一定的规范（社会游戏规则），诸如习惯、宗教、道德，及法律，以共同协力维持社会秩序，促进社会生活。法律系具有国家公权力强制性的社会规范，其中以规定买卖、租赁、雇佣、所有权、婚姻、继承等一般社会生活关系的民法，最属重要。要了解民法（或其他法律）的意义和性质，必须将其置于由诸法律所组成的法秩序中加以观察，在法律体系上加以归类定性，此乃法律人的一种重要思考方法，应予注意。

法律在传统上分为公法及私法。任何法律上的分类均涉及二个问题：一为区别标准，一为区别实益。关于公法及私法的区别标准，有四种主要见解：①利益说：以公益为目的者，为公法；以私益为目的者，为私法。②从属规范说：规范上下隶属关系者，为公法；规范平等关系者，为私法。③主体说：法律关系主体的一方或双方为国家或机关者，为公法；法律关系的主体双方均为私人者，为私法。④特别法规说（新主体说）：国家或机关以公权力主体地位作为法律关系的主体者，该适用的法律为公法；该法律对任何人皆可适用者，则为私法。

关于公法与私法的区别标准，学说分歧，难有定论。须强调的是，无论采取何说，民法系属私法，则无争论，民法乃在规范个人间的利益，以平等为基础，其主体为私人或非基于公权力的地位，对任何人皆可适用，国家或其他公权力主体与人民订立买卖、租赁等契约时，亦应受民法的规范。民法的主要特征及规范意义在于自由与平等，即个人得自主决定，自我负责地形成彼此间的权利义务关系（私法自治）。

其属公法的，例如宪法、行政法（如所得税法、大学法、建筑法、全民健康保险法）。由于现代社会生活复杂，为有效率合理规范的必要，于属私法性质的法律中设公法规定的，颇为常见，并有日益增加的趋势。例如公司法为民法的特别法，系属私法，但亦设有刑罚的规定，及行政法的规定。

须要再强调的是，私法与公法有不同的规范原则：私法以个人自由选择为特征，公法则以强制或拘束为内容；前者强调自主决定，后者须有法律依据及一定的权限。任何社会在决定如何以公法或私法形成国民生活时，对于此种区别应有清楚的认识，并建构最妥适的规范。为保障个人自由权利，应遵循有疑义时为自由的原则，以私法为优先，其主要理由系个人乃自己事务的最佳判断者及照顾者，个人自主决定，就其行为负责；有助于促进社会进步及经济发展。国家必须保障私法制度能有发挥其功能的条件，并排除契约自由的滥用。国家为更高的价值或公益而为强制或干预时，应有正当理由。

公法与私法的区别，除有助于认识二者规范功能的特色外，其主要实益在于诉讼时的法院管辖及救济程序，此涉及“宪法”第十六条规定人民诉讼权的保障及其实践的问题，应由立法机关衡酌诉讼案件的性质及诉讼制度的功能而为设计。我现行法系采普通诉讼（民事诉讼、刑事诉讼）与行政诉讼二元制度。“法院组织法”第二条规定：“法院审判民事、刑事及其他法律规定诉讼案件，并依法管辖非讼事件。”所称“法院”指普通法院，“民事诉讼案件”指私法案件而言，“其他法律规定”，例如“公职人员选举罢免法”第一0八条规定选举、罢免之诉讼属普通法院管辖。至于公法上的争议，依“行政诉讼法”第二条规定，除法律别有规定外，得依本法，提起行政诉讼，归行政法院管辖。所称“法律别有规定”，除上揭公职人员选举罢免法外，尚有“国家赔偿法”（第五条以下）、道路交通管理处罚条例（第八七条以下）等。

关于诉讼案件的法院管辖，公法与私法的区别应就具体个案加以认定：“国家行为”涉及公权力行使的，例如课征税捐、核发建照等，系属公法行为；其属私经济行为的，如租用办公厅舍，对地震灾民出售公民住宅，经营公车捷运等，则属私法上行为，私法上契约的争议属民事诉讼案件，由普通法院管辖。但所谓公法上契约（如医学院公费生与教育部门缔结的契约），具公法性质，属于公法上争讼事件，则由行政法院审判之。

在前揭【例题1】，乙得否向甲请求损害赔偿，系民事案件，由普通法院审判。民事，应先依法律规定（“民法”第一条），此包括民法及其他民事特别法。乙得向甲请求损害赔偿的规范基础为“民法”第一八四条第一项前段、第二项，或第一九一条之二规定。

甲驾车肇事致乙重伤，犯“刑法”第二八四条第一项规定过失伤害罪，即因过失伤害致人重伤者，处一年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罚金，此为告诉乃论之罪（“刑法”第二八七条，并请参阅道路交通管理处罚条例第八六条）、又依“刑法”第一八五条之四规定：“驾驶动力交通工具肇事，致人死伤而逃逸者，处六月以上五年以下有期徒刑。”

依道路交通管理处罚条例第六一条规定：“汽车驾驶人，驾驶汽车肇事致人受伤或死亡，应即采取救护或其他必要措施，并向警察机关报告，不得驶离；违者吊扣其驾照三个月至六个月；逃逸者吊销驾驶执照。”（同条例第六七条第一项规定终身不得靠领驾照，关于其“合宪性”，参阅大法官释字第531号解释）；此项交通处罚乃行政法上制裁，具公法性质，但道路交通处罚条例规定由普通法院处理（第八七条以下）。

由上述可知，私法与公法的区别实益在于法律的适用、管辖法院及救济程序。同一行为得同时构成民事责任、刑事责任及行政责任。私法与公法具有不同的规范功能，并以“宪法”为最高规范，由大法官执掌“宪法”的解释及“合宪性”审查，以维护实践“宪法”上法治社会原则，保障人民的基本权，而建构如下的法秩序：