职务侵占罪的辩护观点（对职务侵占罪做无罪辩护）

对职务侵占罪做无罪辩护，主要有掌握两个原则：第一，是证据无罪原则；第二，实体无罪原则。

证据无罪原则，要从两个方面把握：

第一点：看事实和证据。

是不是事实不清，证据不足？如果事实不清、证据不足，被告人有罪供述，不能够排除刑讯逼供的可能，关键证人证言真实性存疑。那么这将是构成证据无罪。

其次，鉴定意见的程序违法，不能够作为证据使用。《司法鉴定程序通则》中有明确的规定，必须有两名鉴定人员共同进行鉴定，否则就属于程序违法。如果在鉴定的过程中虽然有两个人，但是有一个人不具有鉴定资质的话，那么这样的鉴定证据也是不可以被采用的。

第二点：实体无罪的规则。这个规则讲究：

第一，被告人主观上不具有职务侵占的犯罪故意，客观上没有发生款项为个人实际占有的效果。

第二，不符合“将本单位财物非法占为己有”的犯罪构成要件。因为我们知道职务犯罪，它侵犯的对象或者是法益，是本单位财物的所有权。即行为人只有将基于职务或者是业务，所占有的本单位财物非法据为己有的才成立职务侵占罪。

第三，被告人非法占有财物的主观意向不明。

第四，被告人不符合职务犯罪构成的主体要件。

第五，被告人请贷资产的行为，已经被追认不符合职务侵占罪的犯罪构成。

第六，应当严格区分民事纠纷和刑事犯罪的界限。如果不把这两个界限区分好，那么无罪当然就很难。

第七，行为是职务行为，但是数额并没有能够达到数额较大。

那如果我们掌握了这样两个规则，来进行无罪辩护的话。那么正常情况下，无罪辩护的结果就可能是比较理想的。

我接触过一些当事人，他们被指控为职务犯罪，被指控为职务侵占。但是在司法鉴定的时候，确实出现了在鉴定的过程中，只有一个鉴定人员，甚至有两个鉴定人员，两个都不具有鉴定的资质。在这一点上，证据是不成立的。

当然，作为律师来说，一旦看到这一种鉴定的证据，我们一定要提出一个疑问，也就是要看看鉴定人员他究竟有没有资质。不要只看上面有他的名字，就认为这个已经有了司法鉴定，所以说不必要去查他身份，这是不可以的。事实上很多案件的突破，正是从司法鉴定上突破的。

再一点，虽然被告人做了有罪的供述，但是这里面可能存在一个刑讯逼供的这种情景。假如说我们能够找出刑讯逼供的证据的话，那么这个时候，这个证据它就必须得被排除。

再一点，关键证人。事实上很多的职务侵占罪，往往证人证言是非常重要的。那么关键证人，他的证人证言到底有没有真实性？我们不能够仅看他的一次证言。

事实上，这样的证人往往要被做多次的调查。他第一次说的话和第二次说的话，有时候往往是矛盾的。甚至他说出来的东西，和物证之间不能够形成一种对应的关系。也就是说，物证并不能够真正地证他的口供，在这个时候证据也是不足的。一旦达到了“事实不清，证据不足”这8个字，那么无罪这一顶帽子，也就戴到了我们的头上，那顶沉重的罪犯的铁帽子就被拿掉了。

（本文根据北京国咨律师事务所首席顾问曹保印【曹说法·无罪辩护系列】视频整理）