外卖骑手与平台之间构成什么关系（外卖小哥和外卖平台是什么劳动关系）

2020年12月21日，离新年还有9天，饿了么骑手韩某倒在了送单路上，却再也没有醒来，死因系猝死。家属随后平台追究工伤保险责任，却被平台告知韩先生属于众包骑手，与平台没有劳动关系。但平台愿给家属提供人道主义赔偿2000元，其他则由保险公司理赔。

那么，骑手与平台方存在的是哪种劳动关系？是众包骑手就可以随意踢皮球了？骑手发生意外时，究竟该由谁来负责赔偿责任？

据了解，外卖骑手分为专职骑手和众包骑手。文首中饿了么平台说的众包骑手，意思也就是自由接单的兼职骑手。众包是一个舶来词，本意是指一个公司或机构把过去由员工执行的工作任务，以自由自愿的形式外包给非特定的、且通常是大型的大众网络的做法。想要成为众包骑手很简单，在APP上注册申请即可。饿了么派单接单的APP叫蜂鸟众包，美团的则叫“美团众包”。

打开蜂鸟众包App，会发现在用户协议特别提示中有一条写着“骑手与蜂鸟众包不存在任何形式的劳动或雇佣关系”。美团的众包骑手也需要同意签订一份《网约配送员协议》，但协议主体并不是美团，而是第三方为人力资源管理、企业服务之类的公司。

专职骑手就要签订劳动合同了，但也是和第三方服务商签订。

这里其中还有一个特殊的存在：外卖服务站。他们与专职骑手签订劳动合同，还附带着招聘、管理众包骑手，并通过考核、奖惩机制将外卖平台意志传送给骑手们。

如此看来，我们看到满大街戴着黄色、蓝色头盔的外卖小哥，就默认着“嗯，美团的”“嗯，饿了么的”的想法有些片面了。“虽然我靠着平台接单、遵守着平台的规则、维持着平台的形象，但一遇到关键时候，他们其实没啥关系。”

为什么外卖平台要这么做？目的很简单，平台的风险转移了。

我们知道，常见的雇佣关系是劳动关系和劳务关系。如果建立劳动关系，那么企业就要和员工签订劳动合同，缴纳社保，不能随意开除，否则支付经济赔偿金，如果员工发生工伤事故，那也要好好罩着，该发工资发工资，该走程序就配合。

劳务关系就不同了，不用签订劳动合同也不用缴纳社保，在此过程中的受伤不叫“工伤”，而是人身侵害，赔偿范围仅限于人身伤害，一般参照道路交通事故赔偿标准来赔偿，一般是一次性支付，且给付金额受到法定标准的限制。

因此，很多时候，平台或服务商为了撇清自己关系，就不和专职骑手签劳动合同，不承认劳务关系，更不承认是劳动关系。一旦发生纠纷，他们就会诉称他们与这个骑手没有签订劳动合同，是自由接单、按件计酬、“临时工”这样的劳务关系。（专职骑手出问题，就抵赖为劳务关系）

为了避免承担众包骑手送餐事故中的法律责任，服务商们会咬定与骑手是合作、承揽关系。合作、承揽关系什么意思呢？就是说，如果承揽人（外卖骑手）在承揽活动（送单过程）中发生了人身损害事故（伤人或伤己），那就要由他自己承担，平台或服务商不承担赔偿责任。（众包骑手出问题，就称之为合作承揽关系）

根据美团《2019年度企业社会责任报告》显示，美团骑手总数达到了399万人，饿了么骑手总数则为300万。如果美团或饿了么直接与打零工的骑手签劳动合同，建立劳动关系，为他们缴纳社保，可以想象，即使是按最低基数和比例来缴纳，社保支出也是一个天文数字。

并且，即使是由企业名义缴纳社保，员工自己也是要承担一部分。而对于大部分骑手来说，送外卖不是长久之计，他们更愿意将钱全部拿走。

那外卖骑手们就没有保险做保障了吗？有的，商业保险。据多位骑手介绍，每天上线接单时，会被自动扣除3块钱用于购买保险，保险期是24小时，一般包含雇主责任（人身伤亡）险60万，电动车第三者责任险25万元。平均到每人3块，看似也不多，而如果都由平台或服务商购买的话，以2019年国内骑手总计699万来看，那就是每天近2100万。

2017年，饿了么的众包骑手韩某在送餐过程中为躲避积水摔倒，申请工伤赔偿。法院判定，韩某与服务商为劳务关系（民事纠纷），服务商应支付韩某包含误工费、护理费、营养费，总计约4万8千5百元的人身伤害赔偿。

2017年蔡某入职成为美团的全职骑手，2018年11月底，蔡某离职，双方未签订劳动合同。随后蔡某起诉了服务商，要求对方支付工作期间双倍工资的差额，得到了法院支持。

2017年，骑手李某送餐过程中撞伤他人，受害者随后起诉了骑手和饿了么，法院判决骑手应为饿了么的员工，因此应由饿了么支付受害者的医药费和误工费。

那么在实践中，我们如何确定外卖平台和外卖小哥的劳动关系呢？

需要注意的是，劳动合同成立并不完全代表劳动关系成立，没有劳动合同也不证明不存在劳动关系。如何确定呢？可以从是否有事实上的管理与被管理的关系，是否受公司制度的制约，是否是固定的周期发放工资等等几点来看。

因此如果用人单位未与劳动者签订劳动合同，要认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项的记录; (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件; (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录; (四)考勤记录; (五)其他劳动者的证言等。

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这也告诫我们，身在职场，要有证据意识，多掌握劳动法相关知识。在随后的文章中，文律师将整理一个“劳动纠纷”的专栏，科普职场纠纷和税法相关的法律知识，分享律师日常遇到的法律故事。看到这篇文章的你如果也有法律方面的困惑，也可以将你的问题私信或者在评论下方留言。

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