做空为什么犯法（恶意做空该怎么定罪）

被称为“股市黑嘴”的汪建中曾因操纵证劵市场被判7年有期徒刑

9日最引人关注的一则新闻，莫过于公安部调查恶意做空股市的线索，那么恶意做空究竟怎么认定？恶意做空者被处罚有没有先例？公安机关又是怎么查恶意做空的呢？

对此，中国人民大学法学教授刘俊海表示，“恶意做空”本身不是一个罪名，刑法规定的相关罪名是操纵市场罪，操纵市场罪囊括了恶意做空的行为。

1 “恶意做空”在刑法中属于什么罪名？

刘俊海表示，操纵市场的行为外延广泛、内涵丰富，“恶意做空”说法也很模糊，能否定为操纵市场罪，还要看它的具体行为是不是构成了操纵市场罪的要件。

刑法第一百八十二条规定，有下列情形之一的，都以操纵证券、期货市场罪论处：

（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（四）以其他方法操纵证券、期货市场的。

刑法还规定，操纵证券、期货市场情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

上海华荣律师事务所合伙人许峰称，做空本来是一种常规的证券交易手段，但“恶意做空”则会严重侵害证券交易秩序。“恶意做空”不是纯粹为了规避风险或投资，而是通过联合操纵来获利。界定是否“恶意做空”，要看有没有一起约定时间、一起约定都做空的方向，以及是否集合各方力量等。

此外，发布虚假消息，也可能涉及“恶意做空”，即在证券期货市场放出一些重大不利消息，但真实情况是这些消息并不存在，这些虚假消息导致被“看空”的股票价格大跌，从而达到操纵股票市场的目的。

2 “恶意做空”如何查办？

对此，许峰表示，一般先由证监会、中国金融期货交易所、上海证券交易所初步调查，若发现涉嫌犯罪，再交由公安机关侦查。

许峰认为，操纵证券、期货市场罪不仅给投资者造成损失，而且对证券市场秩序也产生了非常负面的影响。不过许峰也认为，打击操纵证券、期货市场犯罪难度较大，不仅要看证券市场内部系统信息，还涉及到跨市场的问题，即涉及股指、股票和基金等。“既然证监会宣传去查‘恶意做空’的行为，肯定是掌握了初步的证据。”

刘俊海亦表示，政府没有义务担保股价一路高涨不跌，但政府有义务担保证券市场的公开、公平、公正，有义务查处操纵市场等违法犯罪行为。”

他认为，政府需要成立专项调查组，“可以让证监会 、公安部等有关部门成立联合调查组，调查股市大跌背后有无操纵市场的行为。”

3 有没有因“恶意做空”获刑的先例？

从刑法第一百八十二条规定，有相关情形之一的，都以操纵证券、期货市场罪论处以来，虽然适用不多，但已有赵某操纵股票交易价格案、丁某某等操纵股票交易价格案、朱某某操纵证券交易价格案、汪某某操纵证券市场案等多起影响重大的案件。“操纵证券、期货市场罪”决不是没有牙齿的纸老虎。

其中，以“股市黑嘴”汪建中操纵证券市场案最为有名。

汪建中，1968年生于安徽省怀宁市，大学文化，曾是北京首放投资顾问有限公司法定代表人，被称为“股市黑嘴”。2008年11月8日，他因涉嫌犯操纵证券市场罪被羁押。后被法院认定以“抢帽子”交易的方式操纵证券市场55次，非法获利1.25亿余元。

2011年8月3日，北京市二中院一审以操纵证券市场罪判处汪建中有期徒刑7年，罚金1.25亿余元。汪建中不服，提出上诉。北京市高院于2012年3月13日维持原判。

目前，全国人大正在推进《证券法》全面修改和《期货法》立法，最高人民法院正在对证券期货市场民事赔偿责任制度进行调研，证监会则在研究制定《期货市场操纵行为认定指引》，证券期货领域的制度供给力度将明显加大，为广大投资者提供更坚强可靠的保护。在稳定和发展证券和期货两个市场、促进深化改革、支持经济增长的政策引导下，对市场操纵行为的监管必将成为证监会下一步执法重点。本组稿件据新华社、《第一财经日报》、《中国证券报》等