加班费基本工资算合法工资吗 加班费按基本工资算

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苏昌贞系广东广某公司员工。

劳动合同约定苏昌贞实行标准工时制，正常工作时间工资为6100元/月（2787 2313 1000=6100），且加班每月上限为1000元。

苏昌贞主张其工资构成为基本工资2787元 特别津贴2313元 岗位津贴1000元。

在职期间，公司按基本工资2787元作为加班费计算基数。

苏昌贞认为应以基本薪资、特别津贴、主管津贴、岗位津贴、全勤奖、职务津贴之和得出的“全薪”作为计算加班工资的基数，故加班工资存在差额。

双方因此发生劳动争议，苏昌贞申请仲裁要求公司支付在职10余年来的加班费差额77469.04元及加付50%赔偿金38734.52元。

仲裁委不予支持。

苏昌贞不服，提起诉讼，历经一审、二审。

法院二审认为，公司一直以基本薪资为基数计算加班工资，经核算，上述计算加班工资的基数不低于同期广州市最低工资标准。苏昌贞要求公司支付加班工资差额及50%的赔偿金，缺乏依据，二审法院不予支持。

苏昌贞不服，向省检察院申请抗诉。

省检察院向高院提出抗诉认为：二审判决适用法律不当，理由如下：

1、关于加班工资计算基数。

劳动和社会保障部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬”。劳动和社会保障部《关于<劳动法>若干条文的说明》第三条：“本条中‘劳动报酬’是指劳动者从用人单位得到的全部工资收入”。劳动和社会保障部《工资支付暂行规定》第三条：“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”

从国家有关部门的上述规定可以看出，在法律意义上，工资和劳动报酬是一致的，可相互解释。“工资”就是用人单位支付给劳动者的全部“劳动报酬”；“劳动报酬”就是用人单位支付给劳动者的全部“工资”收入。在明确工资和劳动报酬这两个概念的基础上，结合劳动法的规定，可以得出：加班工资计算基数就是劳动者在正常工作时间，正常提供劳动的情况下，从用人单位取得的全部工资收入或者说全部劳动报酬。

2、关于加班工资基数的具体构成。

劳动和社会保障部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬，以及特殊情况下支付的工资等”。国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”

从上述规定可以看出，劳动者各种形式的工资收入，包括奖金和津贴及加班加点工资等均属于工资的范畴。在确定加班工资的基数时，只要是劳动者在正常劳动时间内，提供正常劳动的情况下取得的上述收入，均应当计入加班工资基数的工资范畴。但是，用人单位已经支付的部分加班工资不应当记入加班工资基数的范畴。

本案中，苏昌贞与公司签订的劳动合同中明确约定了苏昌贞正常工作时间的工资为人民币6100元/月，该约定不低于当地最低工资标准，另外双方的劳动合同还约定，公司安排苏昌贞加班的，应按照劳动法第四十四条的规定支付加班工资。因此，苏昌贞加班工资计算基数应是正常时间工资即人民币6100元/月。故二审判决以基本薪资2787元/月为加班工资计算基数，违反法律规定及合同约定。

综上所述，二审判决适用法律不当，特提出抗诉，请依法再审。

高院再审判决

高院再审认为，关于计算加班费是否应以基本工资为基数的问题。

《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”

苏昌贞主张加班工资计算基数应是劳动者在正常工作时间，正常提供劳动的情况下，从用人单位取得的全部工资收入或者全部劳动报酬。而原劳动部办公厅印发的《关于＜劳动法＞若干条文的说明》规定，劳动法第四十四条规定的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是：用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资。

因此，公司以苏昌贞的基本工资为基数计算加班费，符合相关法律及规章的规定，并无不当。

综上所述，检察机关的抗诉理由和申诉人的申诉理由均缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。一、二审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。高院判决如下：维持中院二审判决。

案号：(2018)粤民再295号（当事人系化名，为突出争议焦点，案情有精简，仅保留加班费计算基数相关内容）

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来源：劳动法库

编辑：石慧、孙佳

审核：傅德慧

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